混凝土行业常见法律纠纷问题研究分析报告 建纬（北京）律师事务所 《２０ｌ６／，ｔ．Ｉ 、卜 个＝ 敞 水 、预扑混凝 发 十ｆｆ 》 ＩｉｉＩ爪，２０ｌ６ ｌ Ｊｊ～６川，个… 竹（ｒＩ ｆ￣ｌｘ：、Ｉ ｉ：４￣ｉｉ，Ｉｉ ）水 颅｛ ｔ－＇．ｉｉ 凝 水 ｆｌ；＝Ｉｌ０９０４．６４ Ｊ‘吨、ｆ孜 技水 ｆ，１１、：心ｌｉ ６２７４３．７４ ＩＩ－Ｕ俄 水 Ｊ ；Ｉ 川竹份求疗， ２１个竹 份川比ｔｌ｛Ｊ Ｋ，ｌ０个竹份…¨二 埘【 ，Ｊ ＬＩｔｔ；ｉ，ｆ．ＩＬ竹 Ｋ ｌ８％ｆＩｌ址水 ｆ卜ｌｌ，仃 Ｉ＇ｌ＂ＪＩ ：ｆ￣￣ｌＪ川 低、Ｊ ：能过刑的 ｆ ，Ｉｋ ＪＪ÷小 没仃 化，乃Ⅱｌ匕…；’院办６…＼／Ｊ：印发《欠Ｊ 逊 材 【，也Ｊ－：１Ｉ１￣ｉ ｉＪ，ｔ￣．‘ ￣４＇Ｊｆｑ＇放 【 １９－Ｊ 意 ，ｉｉｆ｝欠 ｉｉｉ ，・Ⅵ，¨ 水＇ｉＪ￣；￣ｃｔｔ新增Ｊ ：能作７，ｊｉｌＩＥ ， ＬＳ，ｆ 介，Ｉｋ，『』ｌ】ｆＩ『』 侧 ：。 １Ｉ 、 １川、） ：ｆｊ邑过柔Ｉｊ Ｉ【ｌｌＪ、ｊ、ｊ ｌ Ｋ ｉｊ ， ＨＹ ，Ｉ． ｆ埘、ｆ ｉ｛ Ｌｌ 分 ／ｊ Ｊ＾ 发ｌ『ｌｆ『 ｌ『 ，渡过脱 难火． 绿包、创新、发 Ｊ 这 址人宋Ｊ１．３川父 ０｝ 越小艾 １ ｊ人家Ｊ ｄ探时 凝 、ｌ 发Ｊ ｉ（Ｉｆｌｌｉ＇ｉｉ１＇１９川 ，ｊ卜从ｉＪ； 、ｌ 旧『『 ＪＪ 分析 ６ （ ｆ 【 ｆｆ ／『１・ｃ义 ｒ ，为 凝ｆ ＼、ｌＩ，发Ｊ 抛ｆＪ ‘，Ｉｋ ｎ０ｊ 义 一、混凝土企业常见法律纠纷大数据分析 小艾以“ 跚｛ 、水 、【 ’父 川ｊｉ：￣ｉ…Ｊ １ｆ 联 ４００．．门 ２７６１０６ ＣＨＩＮＡ ＣＯＮＣＲＥＴＥ ２０１６．Ｉ１ ＮＯ ８９ 棠什人数 进仃怆索发脱．２（）ｌ ５ 个…ＪＬ发 Ｉ：ｉｌ 凝Ｉ 集ｆ＇ｌ：５０１８什， Ｉ Ｉ ｔＪｊ：７ｉ＂ｌＪＪ棠发数 Ｉ ２彩， ｉ５５８１）什（『』ＩＩｌ冬ｉ ｌ 爪） 以ｆＩ ，）ｊ：竹混ｉｔ，ｌｉ址ｓ，Ｉ ｆＩ ｌ泓凝Ｉ 、Ｉｌ， 除棠例为分 析埘象，梳川 案仆人数 卜： （１） － Ｉｉ、竹濉凝Ｉ 窠什人教 统汁（￣］ｌｌｌｌｑ２ Ｊ｛Ｊｉ４：；） １７ ７ ９ ９ ２３ 口建设１ 施Ｔ 一结算单 口承话 ■送货荦 ●排辕妨篙 啊劳动台司 ＿劳动争议 圈补偿 口修复 鉴定 ［］解除 口经济补偿 ［：】恢复原状 口分期付款 口因果关系 口延迟履行 霸拊定 口质萎问题 ＿健康杈 ■民间借贷 ２ ｆＩ： ：竹．粜仆 键渊类Ｊ【ｌＪ统ｉｌ’ （２） 凝｛ 、 『棠什人数７７，ｍ￣汁 以 凝 、 １；为火地川愉索发脱，Ｊ Ｌ 个…ｊ 发，１｛７￣９５起案什（战 ２ｆ）ｌ６／＇１１０Ｊ Ｊ Ｉ ８Ｉ １ Ｉ７ 『＇。’）ｌｌ 榆索 『』ｌ＿卜： １．按地域统计 发棠数ｌ ｉｌｉｌｓ ０地域分ＩＪｉＪｊ￣７．Ｊ７７ｊ ｒ（２６１ ）、【Ｊｕ川 （１９８世）、湖ｆ｝』（１６２ ），／、汁ｌ 棠什总数ｆ，ｌ＜Ｊ７￣．Ｉ （１ｘｌｉｌ＇￣１３ 口 １江前 ●四』ＩＩ省 ●湖南荫 ■江西省 口其他 簪ｌ ３ 濉ｉ疑ｌ： ，Ｉｋ棠ｆｌ・Ｊ也城分 统ｉ ０ ∞ ０ ０ 加 ０ 佃 ０ ０ ５ Ｏ 所示）。 质量问题、数量问题、开具、通知付款等理南进行抗 辩，主张因为混凝土企业的原因而不能依约付款 即使舣 ２．按案件涉及关键词统计 关于民间借贷的最多。共１８２起，占［Ｌ２２．９％；鉴定２７ 方签订＿ｒ结算协议，买受人还会以结算义件形式不齐全、 起，占ｔＬ３．４％；涉及建没Ｔ程案件共２４起，占ｔｔ３％（如图４ 所示）。 词 签字人员无授权、结算内容有差错等理Ｆ｝＿｛而否认结算协议 的效力。 ２．产品质量类型纠纷 该纠纷的实质为买卖合同不适当履行，也属违反合同 ●民间借贷 ■鉴定 ●建设工程 ■送货单 一结算单 口其他 约定的情形，具体表现为混凝土的品种、规格、型号不符 合合同约定等。混凝土质量问题是混凝土买卖合同纠纷ＩＩＩ 的高发问题，买方往往主张混凝土企业生产的混凝土质 达不到标准，给其造成了较大的实际拟失。 ４某混凝ｆ：氽业案什关键涧分布统汁 ３．供货数量类型纠纷 实际供货数量亦是陔类案件中的一大争议类型，通常 ３ 按年度案件数量统计 其ｒＩ￣２０１０年是ｌ７起、２０１ １年是２０起、２０１２年是２３起、 ２０１３年是３ｌ起、２０１４年是２０９起、２０１５８－：是２７３起。可以明 买卖双方未进行混凝土供货数量的对账，也无法通过 纸 计算准确的实际混凝土方量，一般需要混凝土企业提供 买方签收的送货单。但是，如果买方在结算单上签字，同 时备注数量不实之类的表达，则混凝土企业需要提供与运 输企业的相火文件以佐征供货数量 显看ｆ｝Ｉ’自２０１０年～２０１５年，案件数量逐年递增，特别是 ２０１４年以后，案件数量急剧增加（如图５所示）。 ４．违约金类型纠纷 ， ■案件数量 ＿ 对于混凝土企业主张的逾期付款违约金，买方往 以双方约定的违约金过高为由，申清降低违约金标 准。目前情况下，我国合同法违约金以实际损失为前提． 具有补偿性特点，而不具有惩罚性特点，通常会根 据违约方的举汪情况，结合当事人的过错程度，以逾期 二二 ＿＿ ＿●＿● ２０１０年２０１１年２０１２ｉｆ－２０１３年２０１４年２０１５年 付款行为所造成的实际损失￣９３ｏ％为依据，酌情确定违 约金标准。 Ｉ冬Ｉ ５桀混凝ｌ：企业案件数 分 统计 ５．代理权类型纠纷 关于非混凝土企业员Ｔ而代收供货款问题，如陔人 二、混凝土行业主要法律问题汇总与分析 （一）买卖合同纠纷 混凝土买卖合同纠纷是混凝土企业法律纠纷案件ｒ｛ｌ 具备权利外观（如经办人身份、 川章等），就 可能将买方对该员Ｔ的付款视为对混凝土企业的付款。 即使混凝土企业提 钱款被该人侵占、财务印章被偷盖 等意见，这属于企业内部管理问题，并非买方的过错造 发生频率最高的案件。此类案件的实质为确定违约的责任 归属和承担问题。根据违约行为的不同形态，可将混凝土 买卖合同纠纷进一步分为以下几类 ． 成，企业可以进行内部追责，但不能要求买方重复支付供 货款。 关于买方项目部的印章、Ｔ程资料章、收文章、资 料章的效力问题，买方通常会主张此类印章不具法律效 力，或者印章上已注明“不得用于对外签订经济合同”字 样等为南进行抗辩。通常情况下，对于已经明示具有特 总８９期２０１６．１１混凝土世界 １ ０７ １．供货款结算类型纠纷 起诉方大多为混凝土企业．基本都是诉请买方支付 混凝土价款及违约金。一般而言，混凝土购买方通常会以 殊川途的印章，不会认可其具有超…其印章昕示范 的效 （５）其他违反法律、什姚效力性强制・ 觇定的、 但是，如果混凝土企业能够证明买方曾以此 ２．利息标准问题纠纷 印章进行对外经济活动．！Ｊ｛ＩＪ可以｝见为买方赋予ｒ该印章 利率的规制足民『日Ｊ借贷的核心问题之一，《最高 的对外效 ．将会因此 认可该Ｅｔ］章对于买方具有 民 借贷规定》利率规定如下： 三个区间： （二）民间借贷纠纷 民问借货纠纷棠件发案数量近几年呈快速Ｉ 升趋势． ｊｌ：ｌｉｔ￣寸有混凝土企、ｌｋ经常被缺 判决的案什发生，这在某 种程度Ｉ 反映Ｉｔｊ．一些混凝土企、 经营情况不佳，融资渠 道『木ｌ堆，资金成本ＪＩ 力大的现象．甚至对于确定债权不敢 …庭啦诉混凝土企 ｌｋ民 借贷纠纷主要集中在以下两个 题： １．企业间借贷合同效力问题纠纷 根据《最高民Ｉ 借贷规定》，企 为 卜产经营 的需要 卡丌 拆借资金 ｄ法应当予以保护 这一规定有 利丁维护 ，Ｉｋ自主经营、保护 业法人人格完整，也有利 ］：缓解企、ｌｌ “融资难”、“融资贵”等顽疾，满足企业自身 终仆的需 衄足，允许 ｋ之『ｕＪ融资，绝非意味着可以对企、 之 的借货完伞听之任之、放任自流。具有下列情形之 一，人民应当认定民问借贷合同无效： （１）套取金融机构信贷资金义高利转贷给借款人，且 借款人事先知道或１Ｉ；．应当 道的； （２）以向其他企业借贷或暂向本 位职Ｔ集资取得 的资金义转货给借款人牟利，日．借款人事，庀知道或者应当 Ｊｊ血的； 但是仍应注意： （１）借贷双厅没有约定利息，或者自然人之Ｉ＇ＮＪ借贷 ｘ，ｌ‘利息约定不明． 借人无权主张借款人支ｆ、ｆ竹期内 （３）…借人 先知道或者幢 知道借款人借款Ｈ】于 利息； 迪法兆罪活动仍然提供借款的； （４）违背社会公序良俗的； （２）颅先存奉金ＩＩＩ扣除利息的，人民应当按 照实际ｆＨ借的金额认定为本金；除借贷双 ｊ有约定的 外，借款人可以提前偿还借款，并按照交际 歉期川汁 箅利息 （三）企业并购重组注意事项 在降低水泥产能、供给侧改革、Ｉ 企改 的大背景 下，冀东干¨金隅水泥重组开肩ｌｒ？昆凝土企业 购重组的大 潮为丫蜓好地实现 购重组ｌ 作，做好法律尽职渊查是 非常 耍的，尤其是重点做好以下两个问题 １．交易模式和交易架构问题 交易模式和，交易框架的拟定是许购重组的“大 １０８ ＣＨＩＮＡＣＯＮＣＲＥＴＥ ２１）１６．１１ ＮＯ ８９ 纲”文件，应注意以下重点条款： （１）并购重组方式的选择，如现金购买资产式并购、 现金购买股票式并购、股票换取资产式并购和股票互换 式并购。 （２）资产并购中重点关注的“或有负债”类型主要 有：资产的所有权被保留、转让的资产处于司法强制措施 中、转让的资产尚在运输途巾或处于第ｊ方保管范围、资 产已被抵押或质押、转让的资产尚处于海关监管期、转 ： 的资产尚没有完成相关对价的支付等； （３）识别或有债务主要通过专业的会汁师事务所、律 （２）并购资金的筹划，如杠杆收购、非杠杆收购。 （３）付款条件和付款进度的约定。 （４）担保与承诺。 师事务所、税务师事务所等机构的协同配合，利 对比分 析法、现场调查法、第 方取证法、查遗补漏法等发现线 ２．或有负债问题 “或有负债”的分析、评估和处理，对于目标企业或 索，积极核实、确认或有债务； 资产的价值合理确定、并购保障条款拟定、交易架构搭建 以及并购重组的成功与否具有非常重要的意义，建议重点 关注以下几点： （４）针对或有债务问题，并购重组方应积极重视． 提前预提风险准备金，要求目标公司股东释明、提供担 保等 在中国经济进入新常态、供给侧改革正当之时，研究 （１）股权并购中重点关注的“或有负债”类型主要 有：应付账款利息、违约金、知识产权侵权费、劳动争议 混凝土行业既有共性问题，有利于企业总结经验、创新发 费用、税费与规费、ｘ，ｔ￣＇ｔ－担保与承诺、未决诉讼或者仲裁 案件等； 展，帮助企业将风险转化为发展机遇，最终实现企业的平 稳、可控发展。墨 问：混凝土供货合同付款条款中约定有“业主支付工程款，承包人才支付供货款”的条款， 当施工单位以发包人未付款为由拒绝向混凝土供货企业支付货款的，其拒绝付款的理由是否 成立？应＂５如何举证？ －答：实践中，关于“业主支付Ｔ程款，承包人才支付 供货款”的条款通常称之为“背靠背”条款。通常情况 下，会认定该条款有效。如果合同双方在混凝土采 购合同中明确约定“以业主支付为前提”的前置条款，证明混凝土企业在签订合同 时明知此风险，根据民事法律行为“意思自治”原则。该等约定具有一定的合理性和 合法性，一般认定约定有效。但是，如果施１二单位怠于行使其到期债权，通常 会从公平原则考虑，推定施Ｔ单位故意借“背靠背”条款阻止其向混凝土企业的付 款条件成就，根据《合同法》第四十五条第二款“当事人为自己的利益不正当地阻止 条件成就的，视为条件已成就”。此时，｝昆凝土企业向施丁单位主张付款的诉讼清 求可能被支持。 关于“背靠背”条款中举证责任问题，一般认为应南施Ｔ单位（采购方、承包 人）承担举证责任。当混凝土企业向施Ｔ单位主张Ｔ程款时，施］一单位以“背对背” 条款进行抗辩，此时，根据《最高人民关于民事诉讼证据若干问题的规定》第 二条的规定：“当事人ｘ，ＣＦ￣己提 的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求 所依据的事实有责任提供证据加以证明”。因此根据“谁主张谁举证”原则，施Ｔ单 位应该举证业主欠付其工程款，并且施： 单位已经积极向业主主张了该权利。 总８９期２０１６．１１混凝土世界 １ ０９
